乐鱼买球:严厉劳务分包合同存案并加强针对性处理

  劳务用工处理不规范，现场处理紊乱；参加施工的有关人员安全技术训练流于方式，有的甚至不训练就上岗，这是国务院安委会办公室对杭州地铁陷落事端通报中指出的施工处理的两个首要问题。据报道，产生事端后，有关单位对杭州地铁事端现场的实践施工人员的状况并不了解，以致于一度对事端中切当的伤亡人数也难以确认。尽管这些问题存在、产生于基础设施工程施工现场，但从处理视点评论，与主管部分对劳务用工疏于处理有直接的联系。国务院安委会的通报的事端原因还清晰指出“地方政府有关部分监管不力”，这也包含对劳务分包的监管不力，这也是构成这一严重事端的重要原因。就劳务分包而言，建造部第124号令《房屋修建和市政基础设施工程施工分包处理方法》尽管规则劳务分包合同应当在主管部分存案，但实践操作中由于层层转包、挂靠施工、包工头承揽施工的现象比较遍及，关于此类不合法的分包行为，总包或分包单位往往不去存案，使得这些不合法的劳务分包游离在处理层监管之外，构成一些没有上岗资历、未经训练的工人在施工生产第一线从事施工，工程质量、施工安全都存在相当大的危险。据了解，在杭州，主管部分对劳务分包合同是要求存案的，但其处理是不到位的。事端产生后，杭州市政府要求相关单位的法定代表人赶到现场处理有关问题，总共来了21人。假如劳务分包是规范的，一个施工现场怎么可能涉及到那么多单位和那么多的法定代表人呢？

  上海市政协委员、建纬律师事务所律师朱树英在他的提案中指出，从汲取经验的视点来评论，上海的建造主管部分对施工劳务分包的处理也是值得反省的。上海市修建业处理办公室2006年8月1日出台了《关于改善本市建造工程合同挂号存案作业的告诉》虽清晰劳务分包合同要由总包单位担任存案，但在实践操作中有的总包单位处理了存案，有的则不存案。这样，主管部分对施工现场的用工实践状况并不全面掌控，针对施工现场用工的政府处理而言，该存案而不存案或许存案处理不严，会使劳务分包处于任其自然的状况，假如施工现场产生事端，相同也会呈现杭州地铁事端那样对伤亡人员说不清楚的状况。

  我国修建业变革引起处理层和劳务层相别离，资质较高的总承揽企业首要施行项目处理，一般都不再保存劳务部队，这便是施工进程中存在着很多的工程分包和劳务分包的体系和机制原因。关于工程分包，我国法令有清晰的严厉的规则，法令对转包和四种违法分包行为清晰规则予以制止，转包和违法分包的两边对因而构成的丢失包含安全或质量事端都要承当连带职责。但关于劳务分包，尽管建造部《房屋修建和市政基础设施工程施工分包处理方法》（第124号令）有相应规则，但该规则仅是规章，没有上升到法令法规的层面，且该规则没有关于应当存案而不处理存案的处分规则。我国建造行政主管部分依法对建造工程承发包方法的处理首要是施行收效前的存案。法令规则：有必要公开招标的未经招投标、未存案或经招投标中标却未存案的合同不能作为结算工程价款的依据，因而，建造行政处理的合同存案，关于事前操控、规范工程承发包是一种有用的处理手法。现在的处理现状是，由于法令对劳务合同并无清晰规则，主管部分在加强对建造工程的承发包合同的存案处理的一起，却疏于对劳务分包合同的存案处理。据悉，尽管杭州市对劳务合同需求存案但处理办法不力，查看不严。在上海也有相同的状况，主管部分对承发包合同和工程分包合同存案的要求比较严厉，但对施工现场遍及产生的劳务分包的存案要求则较为宽松，主管部分对劳务合同也就处于一种事前操控不严、处理不力的状况。

  问题的关键在于：2005年1月1日起施行的最高人民法院《关于审理建造工程施工合同纠纷适用法令若干问题的解说》对劳务分包作了一条清晰的规则，该解说第7条规则：“具有劳务作业法定资质的承揽人与总承揽人、分包人签定的劳务分包合同，当事人以转包建造工程违背法令规则为由恳求承认无效的，不予支撑。”自此，司法实践已承认劳务分包不是转包而是一种合法的分包方法，法令也处以维护。这一规则弥补了立法的遗漏但也给政府主管部分提出了新的处理课题和新的要求。由于，在施工现场供给劳务的人员，因其是否合法会分为劳务合同用工和实践施工人两种状况。按最高院的上述规则，构成劳务分包是有法定条件的，条件有二：首要，劳务分包合同的承揽人有必要是一个企业并具有劳务作业的法定资质；其次，当事人之间签定的有必要是劳务分包合同。不具有这二个法定条件则就不是劳务分包合同，打工者或许由于在没有相应的劳务作业的法定资质的包工头掌管下打工，或许在挂靠、转包、违法分包的前提下打工，都会沦为实践施工人。因而，假如主管部分对劳务合同不严厉处理，不经过事前的合同存案来管控这二个法定条件，就不能有用操控不合法用工，更谈不上加强劳务合同的处理。

  上海市现在有很多地铁工程正同步打开施工，且更多的基础设施项目也将投入建造，为防备严重工程事端产生，应当汲取杭州地铁事端的经验，加强施工现场尤其是基础设施施工现场的劳务处理，施行全面有用的劳务分包合同存案准则。为此主张：

  一、赶快拟定《上海市修建施工劳务合同处理方法》，在详细处理方法出台之前，可先采纳主管部分下达紧急告诉方法开端严厉实行劳务合同存案准则

  现在上海施工现场的劳务合同的处理还不严、不力，首要原因是国家层面没有拟定相应的法令准则。2006年8月1日，上海市修建业处理办公室下发《关于改善本市建造工程合同挂号存案作业的告诉》，该告诉规则劳务分包合同也在存案规模内，但该告诉没有劳务分包合同不存案的职责规则。现在，中央政府已作决议计划加大基础设施出资拉动内需，本市也已出台加大基础设施出资的一系列方针以应对金融海啸对我国构成的负面影响，在严重项目连续上马的关键时刻，怎么确保安全施工应是摆在处理层面前的重要课题。主张市政府分担市长专题安排研讨，从杭州地铁事端中汲取现场用工紊乱的经验并采纳实践行动，有用防备严重工程尤其是政府出资的基础设施工程的安全事端。详细主张：上海市政府赶快拟定有针对性的施工劳务合同的专门处理方法；如能作此决议计划，在相应准则出台之前，拟由建造主管部分先以紧急告诉方法下达各有关单位开端实行。

  二、实行详细处理部分的处理功能，充分有关部分的作业人员，赶快拟定并清晰劳务分包合同存案操作的施行细则和详细要求

  施工现场的劳务分包合同数量繁复，整个施工全进程都会不断产生劳务用工。一旦施行劳务分包合同的存案准则，相关部分会添加很多的作业，因而主张在清晰处理部分的相应处理功能的一起，要赶快拟定配套的施行细则，对劳务分包合同存案的申报主体、查看规模，尤其是用工人数、人员来历、相应工种的个人执业资历及其上岗训练记载等要有清晰的要求。此项准则还应与防备拖欠民工薪酬的监督、查看相结合，把设定民工薪酬保证金准则与劳务合同存案准则相结合，把防备拖欠民工薪酬的政府监督实在落到实处。一起，要调整、充分存案部分的人力，防备呈现作业量过大而人手不行构成的疏于查看和处理的状况。

  三、国家建造部和工商行政处理局已发布有《建造工程施工劳务分包合同演示文本》，应安排有关施工企业尤其是劳务企业的针对性训练，严厉遵循、实行劳务分包合同演示文本准则，防备呈现以劳务分包为名行工程分包之实的违法行为

  工程分包和劳务分包的底子差异是资质要求和合同目标以及承揽规模不同。建造部对工程分包和劳务分包的资质要求有不同的规则，从承揽规模来差异，工程分包一般是包工又包料，而劳务分包是只包工不包料。由于两者的资质规则和法令职责不一样，在实践中还常常呈现当事人在签定合一起以劳务分包为名行工程分包之实的状况。对此，国家建造部和工商行政处理局早在2003年11月就出台了《建造工程施工劳务分包合同演示文本》，该演示文本的规划首要考虑了劳务企业的资质和以人工计酬两大要素，故只需运用了该演示文本就能确认其劳务分包的特点。但在操作实践中由于对劳务分包合同演示文本的宣扬不行，构成该文本运用不遍及，许多从事劳务分包的相关人员也不甚了解。因而主张主管部分加强对劳务分包合同的遍及宣扬，对有关企业的有关处理人员作有针对性的训练，尤其要经过合同存案扩展该文本的宣扬和遍及，使劳务分包合同演示文本可以严厉彻实行，以有用规范施工劳务分包商场。

  四、承当劳务分包合同存案的处理部分要抓住安排对有关处理人员的专业训练，使之可以显着查看工程分包合同和劳务分包合同的差异，有用进步存案查看的功率和水平

  政府主管部分对劳务分包合同的存案只能要求进行方式查看，但从方式查看的实践效果来看，担任存案的处理人员应当可以从方式上严厉要求运用国家引荐的演示文本，可以从方式上划清工程分包和劳务分包的差异，应当可以熟练把握劳务分包合同的两个法定条件，应当可以发现以劳务分包为名的工程分包，不然存案就失去了含义。而要从方式上辨明两者的差异并不简单，劳务分包合同存案的处理人员应非常了解工程分包合同和劳务分包合同以及两者的的差异。为此主张有关方面加强对政府主管部分担任劳务分包合同存案的作业人员的专业训练，进步其专业水平，尤其是可以把握司法实践中劳务分包合同纠纷的构成、原因以及各种表现方式，使劳务分包合同存案可以有的放矢，真实起到防患于未然的效果。

  五、主管部分应加强对劳务用工的进程查看，随时发现问题，及时通报，限时整改

  杭州地铁陷落事端的一个重要的经验是有关单位对事端产生前的征兆不注重，对劳务用工中存在的人员没有经验、未经训练就已上岗等问题，理应在进程中发现而未能及时发现，理应纠正而没有及时予以整改和纠正，以至于产生严重事端后才被发现。因而从处理视点剖析，要在进程中随时发现问题并及时整改，而不要等问题成为事端才过后总结经验，仅有的方法是加强处理中的进程查看。建造行政主管部分要拟定相关处理要求，并会同劳作监察机关对劳务分包合同的签定状况、存案状况、实践实行状况进行定时或不定时的联合查看，查看的内容包含工地上的操作工人是否与劳务单位签定有劳作合同？劳务单位与工程总承揽单位、分包单位是否签定了劳务分包合同？劳务费用的付出和规范是否违背上海相关规则？劳作合同是否现已存案？存案的内容是否与现场查看的实践状况共同？现场操作工人是否具有该工种上岗资历？有无相关资历证书或上岗证书？证书是否真实有用等等。对查看中发现的问题应及时通报批评，限时整改，逾期不改应给予处分。

  进程查看应成为劳务分包政府处理的一项重要准则，由于只要进程查看才干及时发现问题，只要及时发现问题才干采纳有用办法，才干防止因劳务分包监管不力而引发严重事端。